权威发布 |《证券型通证发行指南(中文)》(中)(转载)

楼主:44号先生 时间:2020-03-24 15:19:01 点击:141 回复:0
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  3. 背景

  3.1 证券型通证发行(STO)主要特征

  16. STO是一种不同于传统融资机制的新兴融资方式。

  17. 首先,通过STO融资的各种主体不会发行传统意义上的股票、债券或其他金融工具,而是发行记录在公共或私人加密账本上的通证,对应赋予持有者诸如股东、债权人或其他金融工具对应的各种权益。

  18. 其次,通证的发行不是通过传统诸如监管机构和第三方等中介机构参与进行的,而是通过全新的分布式账本技术实施的(简称“DLT”)。

  19. 根据不同的方法分类,可以区分出不同特性的STO。
  3.2 加密资产、通证化和通证

  20. 加密资产没有统一定义,一般来说,加密资产指的是使用某种分布式账本技术安全确认数字资产价值或合约权益,并可用电子化方式转移、存储和交易。

  21. 这份指南提到的加密资产是广义上的,“通证”可以指不同形式的加密资产。

  22. 通证化是指将权益转变为数字通证资产。

  23. 通证是基于智能合约在分布式账本上记录、分发、作用或触发各种相关活动的数字资产。
  3.3 区块链:STO的底层技术

  24. 区块链是一种可以使物理世界资产通证化的技术,通过使用区块链,物理世界的证券被转换为数字通证,这个过程叫做证券通证化。

  25. 为了实现证券通证化,发行人需要一个智能合约来处理通证的逻辑和存储。发行人必须用某种会计方式来对应通证的发行,通常这是通过创建一个智能合约来实现的。由于智能合约上的通证得以实现,这类通证通过将一些行为预置程序,可以独立自动运行相关的交易。
  3.4 通证类型及其生命周期

  26. 需要指出通证有不同的类型,也有不同的生命周期。

  27. 目前没有一个公认的通证分类标准,也不知道是否需要一个详尽的标注。比如稳定币被设计成最小化虚拟资产的价格波动,这里的“虚拟资产”在实践中根据商品、货币、房地产、证券等不同的背书资产可分为不同类型的通证。为了清晰和方便起见,根据通证的性质、经济功能和可获权益,以下给出未穷尽的四类通证:
  l“支付型”通证;
  l“功能型”通证;
  l“投资型”通证;
  l“投资型”“功能型”“支付型”的“混合型通证”。

  28. “支付型通证”可以作为商品或服务的交易或支付手段(交换价值),这类通证本指南不适用,因此不进一步详细讨论(比如,比特币)。

  29. “功能型通证”提供了一些功能或消费权益,通过使用可以访问或购买某些服务或产品,这些通证也不在本指南的讨论范围之内(比如,Lympo)。

  30. “投资型通证”具有诸如股票或债券这类“可转让证券或其他金融工具”所定义的相关特征(本指南4.3节会详细说明),这类通证需要纳入金融工具市场MiFID II等金融法律法规监督框架。“投资型通证”可能会附带分红权,比如股权、类股权工具或非股权工具(比如,Bitbond)。

  31. “投资型”“功能型”“支付型”的“混合型通证”意味着兼而有上述提及的三类通证的特征。

  32. 在通证的生命周期中还有以下潜在活动:
  l 发行;
  l 分发;
  l 一笔买单或卖单的接受、转让和执行;
  l 交易;
  l 会计;
  l 托管;
  l 其他。
  4. 通证的法律界定

  4.1 多种法律界定

  33. STO的监管方式取决于STO的类型,评估一种通证是否属于MiFID II定义的“可转让证券或其他金融工具”,取决于通证的设计和发行范围。

  34. 考虑到通过STO发行的通证的跨境属性,要注意通证的法律地位在不同成员国中会有差异,这要看欧盟法律在各国实施的具体情况。从2018年夏天欧洲证券市场管理局对成员国国家主管当局(简称“NCA”)的调研反馈来看,大多数认为那些有收益权的通证可视为“可转让证券”或MiFID II中给出的其他金融工具。对作为金融工具的通证进行具体分类是每个成员国的责任,这还取决于成员国对欧盟法律实施的具体情况以及有关通证发行方向该成员国提供的信息和证据。然而,调查结果显示,成员国在将MiFID II转变为本国法律的过程中,对“金融工具”的定义是不同的。有的使用限制性清单举例定义“可转让证券”,有的使用更广泛的解释。这对通过STO发行通证的法律和监管提出了挑战。
  4.2 有效法律界定的主要内涵

  35. 立陶宛央行认为,监管是技术中立的,那些符合相关条件的通证应该被视同金融工具而受到相应监管。这意味着金融市场法律法规的应用不取决于任何技术是否使用及其属于何种类型。等同于金融工具的通证无论应用了何种技术(比如分布式账本技术),都应遵守相关的金额法律法规。等同于金融工具意味着应遵守欧盟金融法律和所在国家监管。为了确定通证的法律地位,明确欧盟和立陶宛金融市场法律法规的可能适用性,应当对通证逐个案例地进行认真评估。立陶宛央行对通证化证券和传统证券一视同仁,都会考虑投资者保护、金融稳定和市场诚信。

  36. 在界定通证的时候,立陶宛央行支持“实质重于形式”的做法,包括防止监管套利。

  37. 立陶宛央行假设一部分特定的通证可以在法律上界定为金融工具,又由于现有法律法规在设计的时候并没有考虑加密资产,因此需要对是否以及如何应用法律监管框架进行详细分析,并且可能需要对现有法律法规进行修改或进行新的解释。
  4.3 将MiFID II转为立陶宛法律后的法律界定

  38. 根据MiFID II转变为成员国法律时,一种通证是否被界定为“可转让证券或其他金融工具”非常重要,一旦被界定就适用于相关金融市场的监管。

  39. “金融工具”的定义在MiFID II中第4(1)(15)条,包括“可转让证券”、“货币市场工具”、“集体投资事业单位”和各种衍生工具。MiFID II中第4(1)(44)条也定义了“可转让证券”。

  40. 上述关于“金融工具”和“可转让证券”的界定已纳入《金融工具市场法》第3条第15款和第3条第52款。

  41. 《金融工具市场法》第3条第15款将下列工具界定为“金融工具”:
  1) 可转让证券;
  2) 货币市场工具;
  3) 集体投资经营证券;
  4) 与可转让证券、货币、利率或收益有关的期权、期货、掉期、远期利率协议和其他衍生工具,配额发行及其他与配额发行有关的衍生工具,金融指数和其他可以用现金或实物结算的工具;
  5) 必须以现金结算或者可以由某当事方选择以现金结算(不包括破产和终止事项)的与商品有关的期权,期货,掉期,远期汇率协议和其他衍生工具,以及其他金融工具。

  42. 符合《金融工具市场法》第3条第15款“可转让证券”界定的通证应具备以下特征:
  1) 资本市场流通的公司股票,等同于公司、合伙企业和其他主体股票的证券,代表股票的存托凭证;
  2) 资本市场流通的债券,其他形式的非股权证券,包括非股权证券的存托凭证;
  3) 资本市场流通的其他被授予可获得或转让“可转让证券”权利的证券,以现金结算的可转让证券、货币或汇率、利率、证券收益、证券交易所商品或其他指数、工具。

  43. 《金融工具市场法》第3条第52款、第4条第1款和第44款已经对一系列不同类型的可转让证券进行了广泛的定义,并说明了“实质重于形式”的优先原则。除了传统和众所周知的工具(公司股票、代表股票的存托凭证、债券与清单中直接列出的非股权证券存托凭证)外,其他工具也可被界定为可转让证券,这些工具应符合下列特征之一:a)等同于公司、合伙企业和其他主体的股票,b)其他形式的非股权证券,c)其他被授予可获得或转让“可转让证券”权利的证券或以现金结算的可转让证券、货币或汇率、利率、证券收益、证券交易所商品或其他指数、工具。
  4.3.1 流通股及其他等同于股票的证券

  44. “股票”的定义见《立陶宛共和国民法典》第1章第102条第1款。股票是一种确认持有者(股东)参与管理股票公司权利的证券,在不涉及其他法律的前提下,以股利的形式获得公司利润的一部分,公司清算时获得剩余财产的一部分,以及其他法律确认的权利。《立陶宛共和国公司法》中也有类似定义。

  45. 《金融工具市场法》第3条第52款中不仅定义了股票,还有等同于公司、合伙企业和其他主体股票的证券。由于立法者没有具体规定哪些证券可被视为等同股票的可转让证券,应当逐个案例仔细评估证券的性质及其被赋予的权益。

  这些如何应用于通证?

  46. 通证赋予其持有者的权利类似或等同于股票赋予股东的权利,比如参与公司管理、获得公司分润、公司清算分配,前提是这些通证可转让,就可能被界定为类似股票这种性质的可转让证券。

  47. 立陶宛央行认为,对通证进行法律界定没有“一刀切”的解决方案,必须从总体上具体分析每一个案情况。
  4.3.2 可转让债券和其他形式的非股权证券

  48. 《民法典》第1章第103条将债券定义为一种持有人有权在规定期限内从发行人处获得债券票面价值、年息(或其他等价物)或其他财产权的证券。

  49. 资本市场上流通的所有形式的债券都属于可转让证券。

  这些如何应用于通证?

  50. 当通证本身代表通证发行人对通证持有人的债务,就可以被视为债券,就属于可转让证券(前提是通证可以在资本市场上流通)。
  4.3.3 其他可流通证券

  51. 本指南的可转让证券包括期权和认股权证,有利息的结构性债券及其衍生工具,比如指定的股票指数、利率、其他衍生工具或衍生工具的组合。

  这些如何应用于通证?

  52. 对应地,当某种通证赋予其持有人类似于其他证券权利的时候,应被视为具有证券属性的通证。
  4.3.4 可流通性

  53. 被界定为“可转让证券”的通证必须可流通。目前,立陶宛法律中还没有对可流通性的定义。立陶宛央行的观点是,当某种通证可以在资本市场上转让或交易时就被认为是可流通的。即使没有该产品的特定市场,或者即使暂时存在锁定,也可以认为在资本市场上进行转让或交易的抽象可能性已具备。同时,有人认为如果某种通证被设计成不允许在资本市场上进行任何形式的转让,没有可转让性,因此就不符合可转移证券的定义。实践中,也可能会基于合同限制通证的流通性,比如通过在特定时期内在特定国家/地区适用销售限制,有比如通过发行人与其通证持有人或某些团体之间的锁定协议等等。在这些情况下,立陶宛央行认为这些通证依然是可流通的,依然属于可转让证券,适用于《招股说明书管理条例》。但是,某些限制可能过于宽泛,以至于将可转让证券转换为不再适用于《招股说明书管理条例》的不可转让证券。因此,应根据具体个案情况分析基于合同限制的通证是否可转让。

  54. 需要指出,欧盟或立陶宛法律中并没有给出官方统一的关于资本市场的定义。一般来说,资本市场被理解为在有资本的供给方和需要资本的需求方之间进行储蓄和投资流动的场所。

  55. 值得一提的是,可流通性是在某种通证被界定为证券时评估的,这意味着可流通性不应被独立评估。


  立陶宛央行官方英文版下载链接:https://www.lb.lt/en/news/bank-of-lithuania-provides-recommendations-on-raising-capital-through-stos

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