刑事涉案财物管理与处置(上)之一

楼主:理性是文明的根 时间:2019-10-24 00:16:15 点击:214 回复:0
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  刑事涉案财物管理与处置(上)
  一、刑事涉案财物的范围
  (一)基本规定
  (二)司法机关规定的“涉案财物”
  1.接近《刑法》第64条的规定
  2.超出《刑法》第64条的规定
  3.概念小结:“涉案财物”用语不规范
  4.犯罪所得转让转换后的定性
  (三)特殊情形的涉案财物
  1.对合法财产执行保全
  2.没收财产和罚金
  3.赔偿经济损失
  二、保护合法财物
  (一)及时审查是否与案件有关
  (二)及时返还“非涉案财物”
  (三)涉案人员随身财物处理
  三、对涉案财物的处置
  (一)诉讼程序终结前不得处理涉案财物
  1.诉讼程序终结前不得处理的一般原则
  2.诉讼程序终结前处理涉案财物的特别规定
  (二)以判决或裁定处理涉案财物
  1.普通程序对涉案财物的审理与裁判
  2.缺席审判程序处理涉案财物
  3.犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序
  4.没收程序与缺席审判程序的比较
  5.生效判决和裁定的执行
  (三) 未经判决或裁定处理涉案财物
  1.撤销案件
  2.不起诉
  3.终止侦查
  4.终止(中止)审理
  (四)未进入刑事程序涉案财物的处置
  1.刑事未立案
  2.刑事转非刑事案件
  3.审查起诉前的监察调查案件
  (五)死亡或逃匿案件的涉案财物处理
  1.犯罪嫌疑人、被告人死亡的涉案财物处理
  2.犯罪嫌疑人、被告人逃匿时涉案财物处理

  刑事涉案财物管理与处置(上)
  刑事案件中,司法机关对涉案财物的控制与处置,与犯罪嫌疑人、被告人、被害人的利益密切相关。长期以来,实践中对涉案财物的控制、管理和处置不够规范,有法不依、执法不严、侵害当事人利益的情况并不鲜见,有些当事人因此蒙受灭顶之灾。律师参与刑事辩护,不仅就定罪量刑进行辩护,也对涉案财物的认定与处置进行辩护,甚至对刑事侦查过程中司法机关就相关财产采取的措施提出法律意见,维护当事人合法的经济利益。对于案情复杂、涉案财物种类多、金额大的刑事案件,维护当事人合法财产权的任务尤其繁重艰难。
  一、刑事涉案财物的范围
  (一)基本规定
  《刑法》中并没有使用“涉案财物”或者“涉案财产”的表述,但《刑法》中规定了应当予以处理的财物的范围,处理方式为追缴或者责令退赔、返还、没收。
  《刑法》第64条规定:犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。
  2018年《刑事诉讼法》中同样没有单独使用“涉案财物”或者“涉案财产”的表述,但有三处使用了“违法所得及其他涉案财产”的表述。2012年最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会《关于实施刑事诉讼法若干问题的规定》中,一处使用了“涉案财产”表述,多处使用了“违法所得及其他涉案财产”表述。
  《刑事诉讼法》及上述“二高三部一委”《关于实施刑事诉讼法若干问题的规定》并没有就“涉案财产”或者“其他涉案财产”的内含进行任何界定。
  根据《关于实施刑事诉讼法若干问题的规定》,“依照刑法应当追缴的违法所得及其他涉案财产,除依法返还被害人的财物以及依法销毁的违禁品外,必须一律上缴国库。”“其他涉案财产”,显然应与《刑法》第64条规定的违法所得的一切财物之外的“违禁品和供犯罪所用的本人财物”相对应,而不可能是对《刑法》第64条处理“财物”范围的扩张。
  综上,“涉案财产”虽无明确的法律界定,但其范围是《刑法》中规定应当处理的财物,包括:违法所得的一切财物(即赃款赃物,含孳息及转换形式)、供犯罪所用的本人财物、违禁品;对于“涉案财产”的最终处置方式,就是没收上缴国库、返还或赔偿(即“退赔”)被害人、依法销毁(或处理)。在用语上,“涉案财物”与“涉案财产”,含义相同。
  涉案财物包括已经追回的和尚未追回的财物。已经追回的部分,有被害人的应依法及时返还,违禁品应依法销毁(或处理),其余的必须上缴国库。没有追回的部分,应当继续予以追缴,或者责令退赔受害人;继续追缴获得的财物,仍应按照前述规定处理。
  然而,由于“涉案财物”没有严格明确的立法界定,刑事司法实践中实际使用的“涉案财物”概念,并不局限于上述基本规定的范围,“涉案财物”概念相对模糊混乱,给保护当事人的合法财产权带来了较大困难。
  (二)司法机关规定的“涉案财物”
  公检法机关的有关文件,对于涉案财物的范围均有进一步的具体规定。这些具体规定,是实践中通常使用的“涉案财物”概念,而实践中通常使用的“涉案财物”概念,与《刑法》应当处理的财物内容并不协调一致,也没有明确的《刑事诉讼法》依据,这在一定程度上导致了“涉案财物”概念的混乱。
  1.接近《刑法》第64条的规定
  2012年《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第509条规定:实施犯罪行为所取得的财物及其孳息,以及被告人非法持有的违禁品、供犯罪所用的本人财物,应当认定为刑事诉讼法规定的“违法所得及其他涉案财产”。
  2012年《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》规定,依照刑法规定应当追缴其违法所得及其他涉案财产的,“犯罪嫌疑人实施犯罪行为所取得的财物及其孳息以及犯罪嫌疑人非法持有的违禁品、供犯罪所用的本人财物,应当认定为”违法所得及其他涉案财产。
  最高法、最高检的上述规定,一是明确了赃款赃物的孳息属于“违法所得的一切财物”范围,二是限定了“被告人(犯罪嫌疑人)非法持有的”违禁品属于涉案财物,其他内容与《刑法》第64条的规定是一致的。虽然这些规定是针对犯罪嫌疑人(被告人)逃匿、死亡案件违法所得没收程序而适用的,但鉴于其与《刑法》第64条的高度契合性,可以视作最高法、最高检关于“涉案财产”的规范表述。
  2013年最高人民法院、最高人民检察院、公安部等15部门《公安机关办理刑事案件适用查封、冻结措施有关规定》中,对于“涉案财物”的界定为:“本规定所称涉案财物,是指公安机关在办理刑事案件过程中,依法以查封、冻结等方式固定的可用以证明犯罪嫌疑人有罪或者无罪的各种财产和物品,包括:(1)犯罪所得及其孳息;(2)用于实施犯罪行为的工具;(3)其他可以证明犯罪行为是否发生以及犯罪情节轻重的财物。”这一规定仅适用于查封、冻结,其包括的财物范围,与上述最高法、最高检的规定虽然有一定差别,但也大致接近《刑法》第64条的规定。
  2017年最高人民法院、最高人民检察院《关于适用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得没收程序若干问题的规定》规定,适用刑事诉讼法规定的没收特别程序时,通过实施犯罪直接或者间接产生、获得的任何财产,应当认定为“违法所得”。这实际上概括界定了“违法所得”认定和追缴的“射程”。
  2.超出《刑法》第64条的规定
  需要注意的是,司法机关的一些文件,对于“涉案财物”范围的规定,显然并不限于《刑法》第64条的范围。
  (1)二个“涉案财物管理规定”
  据2015年《公安机关涉案财物管理若干规定》,涉案财物是指公安机关在办理刑事案件和行政案件过程中,依法采取查封、扣押、冻结、扣留、调取、先行登记保存、抽样取证、追缴、收缴等措施提取或者固定,以及从其他单位和个人接收的与案件有关的物品、文件和款项,包括:1.违法犯罪所得及其孳息;2.用于实施违法犯罪行为的工具;3.非法持有的淫秽物品、毒品等违禁品;4.其他可以证明违法犯罪行为发生、违法犯罪行为情节轻重的物品和文件。
  据2015年《人民检察院刑事诉讼涉案财物管理规定》,涉案财物是指人民检察院在刑事诉讼过程中查封、扣押、冻结的与案件有关的财物及其孳息以及从其他办案机关接收的财物及其孳息,包括:1.犯罪嫌疑人的违法所得及其孳息,2.供犯罪所用的财物,3.非法持有的违禁品,4.以及其他与案件有关的财物及其孳息。
  在上述二个“涉案财物管理规定”中,“涉案财物”概念与《刑法》及《刑事诉讼法》的相关规定,存在着重大区别,“涉案财物”的范围明显超出了《刑法》规定的应当予以没收、返还被害人、依法销毁的财物的范围。按照上述“二个规定”,确定“与案件有关的”财物范围,成为确定涉案财物范围的关键。而什么情况下属于“与案件有关”,并没有严格的界定。是与案件当事人有关,还是与案件的其他方面有关?是直接有关还是间接有关?“间接”可以到什么程度?这些都没有明确规定。据此,犯罪嫌疑人及其他第三人的合法财产也有可能成为“涉案财产”,这使犯罪嫌疑人及其他第三人合法财产受到非法侵害的可能性大大增加。而严格来说,“与案件有关的财物”,不宜笼而统之地称为“涉案财物”,只有按照刑法应当依法处理的财物,才应称为“涉案财物”。对于一时无法定性的财物,应明确为性质待定的“有关财物”,而不是必须依照刑法予以处理的“涉案财物”。性质待定的“有关财物”,应与“涉案财物”同样严格管理,而如何处置,则应在性质确定后及时依法处理或者返还相关合法权利人。
  另外,在公安机关的规定中,“实施违法犯罪行为的工具”、“可以证明违法犯罪行为”的物品和文件,被确定为涉案财物;在检察机关的规定中,“从其他办案机关接收的财物及其孳息”、“供犯罪所用的财物”被确定为涉案财物。而这些规定,也在一定程度上超出了《刑法》第64条规定应当处理的财物范围。
  2015年《公安机关涉案财物管理若干规定》明确:“公安部此前制定的有关涉案财物管理的规范性文件与本规定不一致的,以本规定为准。”2015年《人民检察院刑事诉讼涉案财物管理规定》并无类似表述。根据新法优先于旧法的原则,2012年《公安机关办理刑事案件程序规定》及2012年《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》如与2015年的二个“涉案财物管理规定”不一致的,应分别适用“涉案财物管理规定”;不相冲突的内容,均应有效。
  根据2017年最高人民检察院、公安部《关于公安机关办理经济犯罪案件的若干规定》,公安机关查封、扣押、冻结以及处置涉案财物,应当严格区分违法所得、其他涉案财产与合法财产,严格区分企业法人财产与股东个人财产,严格区分犯罪嫌疑人个人财产与家庭成员财产,不得超权限、超范围、超数额、超时限查封、扣押、冻结,并注意保护利害关系人的合法权益。此处规定的“涉案财物”,如果与上述二个“涉案财物管理规定”保持一致,系指“与案件有关”的财产,则很难做到一系列“严格区分”。
  (2)“黑恶案件”的涉案财物
  2000年最高人民法院《关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若干问题的解释》规定,对黑社会性质组织和组织、领导、参加黑社会性质组织的犯罪分子聚敛的财物及其收益,以及用于犯罪的工具等,应当依法追缴、没收。
  2009年最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理黑社会性质组织犯罪案件座谈会纪要》规定,黑社会性质组织及其成员通过犯罪活动聚敛的财物及其收益,是指在黑社会性质组织的形成、发展过程中,该组织及组织成员通过违法犯罪活动或其他不正当手段聚敛的全部财物、财产性权益及其孳息、收益。
  2015年最高人民法院《全国部分法院审理黑社会性质组织犯罪案件工作座谈会纪要》规定,审理黑社会性质组织犯罪案件时,对于依法査封、冻结、扣押的涉案财产,应当全面审查证明财产来源、性质、用途、权属及价值大小的有关证据,调查财产的权属情况以及是否属于违法所得或者依法应当追缴的其他财物。属于下列情形的,依法应当予以追缴、没收:①黑社会性质组织形成、发展过程中,该组织及其组织成员通过违法犯罪活动或其他不正当手段聚敛的财产及其孳息、收益,以及合法获取的财产中实际用于支持该组织存在、发展和实施违法犯罪活动的部分;②其他单位、个人为支持黑社会性质组织存在、发展以及实施违法犯罪活动而资助或提供的财产;③组织成员通过个人实施的违法犯罪活动所聚敛的财产及其孳息、收益,以及供个人犯罪所用的本人财物;④黑社会性质组织及其组织成员个人非法持有的违禁品;⑤依法应当追缴的其他涉案财物。
  根据2019年最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理黑恶势力刑事案件中财产处置若干问题的意见》,公安机关侦查期间,可以根据诉讼需要,先行依法对下列财产采取查询、查封、扣押、冻结等措施:①黑恶势力组织的财产;②犯罪嫌疑人个人所有的财产;③犯罪嫌疑人实际控制的财产;④犯罪嫌疑人出资购买的财产;⑤犯罪嫌疑人转移至他人名下的财产;⑥犯罪嫌疑人涉嫌洗钱以及掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益等犯罪涉及的财产;⑦其他与黑恶势力组织及其违法犯罪活动有关的财产。
  涉案财产符合下列情形之一的,应当依法追缴、没收:①黑恶势力组织及其成员通过违法犯罪活动或者其他不正当手段聚敛的财产及其孳息、收益;②黑恶势力组织成员通过个人实施违法犯罪活动聚敛的财产及其孳息、收益;③其他单位、组织、个人为支持该黑恶势力组织活动资助或者主动提供的财产;④黑恶势力组织及其成员通过合法的生产、经营活动获取的财产或者组织成员个人、家庭合法财产中,实际用于支持该组织活动的部分;⑤黑恶势力组织成员非法持有的违禁品以及供犯罪所用的本人财物;⑥其他单位、组织、个人利用黑恶势力组织及其成员违法犯罪活动获取的财产及其孳息、收益;⑦其他应当追缴、没收的财产。
  有证据证明依法应当追缴、没收的涉案财产无法找到、被他人善意取得、价值灭失或者与其他合法财产混合且不可分割的,可以追缴、没收其他等值财产。追缴、没收的其他等值财产的数额,应当与无法直接追缴、没收的具体财产的数额相对应。
  “黑恶势力”刑事案件对于犯罪嫌疑人个人所有的财产、控制的财产、出资购买的财产不加区别地视为涉案财产“一锅端”地采取控制措施;涉案财产无法追缴的可以追缴没收其他财产。显而易见,这已经大大超出了“与案件有关的财产”的范围。“黑恶势力”案件“涉案财物”的范围一步步扩大,虽然有利于保护被害人的合法利益,有利于惩罚和震慑“黑恶犯罪”,但实践中侵害公民或组织合法财产的可能性也陡然增加。
  3.概念小结:“涉案财物”用语不规范
  “涉案财物”概念使用的不规范和混乱是显而易见的。这在相当程度上源于有关机关在制订规范性文件时用语不严谨。在前述二个“涉案财物管理规定”中,“涉案财物”理应以更加准确的“有关财物”来代替。刑事案件“有关财物”,既包括非法所得,也包括其他涉案财物(供犯罪所用的本人财物、违禁品),还包括其他与案件有关的财物。其他与案件有关的财物,应及时与涉案财物区分性质,妥善管理,及时依法处置。如果笼统地把“其他与案件有关的财物”称作“涉案财物”,很容易使有关部门将虽与案件有关但并非违法所得的财物被视作可以处置的“唐僧肉”。
  本文后续内容,所用“涉案财物”一语,有时为严格《刑法》意义上的涉案财物,有时为前述二个“涉案财物管理规定”意义上的涉案财物,不再予以特别区分。但这里需要明确的是,二个“涉案财物管理规定”意义上的涉案财物,其含义实际是指“与案件有关的财物”,而不是应予依照刑法追缴、没收、返还被害人、销毁的财物。
  4.犯罪所得转让转换后的定性
  《刑法》第64条“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔”。
  “违法所得”的内涵是什么?司法实践中的通常理解,是指违法犯罪活动所获得的经济利益,包括投入的成本及成本之外的利益。
  对违法所得追缴的“射程”有多远?比如,犯罪所得被转让或者处置之后,是否应当追缴?犯罪所得的投资成果或收益是否应当追缴?
  根据《关于公安机关办理经济犯罪案件的若干规定》,发现犯罪嫌疑人将经济犯罪违法所得和其他涉案财物用于清偿债务、转让或者设定其他权利负担,具有下列情形之一的,应当依法查封、扣押、冻结:(1)他人明知是经济犯罪违法所得和其他涉案财物而接受的;(2)他人无偿或者以明显低于市场价格取得上述财物的;(3)他人通过非法债务清偿或者违法犯罪活动取得上述财物的;(4)他人通过其他恶意方式取得上述财物的。
  2014年最高人民法院《关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》明确,赃款赃物投资或者置业,因此形成的财产及其收益,人民法院应予追缴;赃款赃物与其他合法财产共同投资或者置业,形成的财产中与赃款赃物对应的份额及其收益,人民法院应予追缴。刑事裁判认定为赃款赃物的涉案财物用于清偿债务、转让或者设置其他权利负担,第三人通过恶意方式取得涉案财物的,人民法院应予追缴。
  该文件中同时规定:被执行人将刑事裁判认定为赃款赃物的涉案财物用于清偿债务、转让或者设置其他权利负担,具有下列情形之一的,人民法院应予追缴:(1)第三人明知是涉案财物而接受的;(2)第三人无偿或者以明显低于市场的价格取得涉案财物的;(3)第三人通过非法债务清偿或者违法犯罪活动取得涉案财物的;(4)第三人通过其他恶意方式取得涉案财物的。第三人善意取得涉案财物的,执行程序中不予追缴。作为原所有人的被害人对该涉案财物主张权利的,人民法院应当告知其通过诉讼程序处理。
  根据《关于适用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得没收程序若干问题的规定》,在适用刑事诉讼法规定的没收特别程序时,违法所得已经部分或者全部转变、转化为其他财产的,转变、转化后的财产应当视为“违法所得”;来自违法所得转变、转化后的财产收益,或者来自已经与违法所得相混合财产中违法所得相应部分的收益,应当视为“违法所得”。
  可见,一般情况下,善意取得者所获得的财物,不再作为赃款赃物予以追缴;恶意取得者所获得的财物,则会被作为赃款赃物追缴。而赃款赃物的转变转化成果、投资成果或收益,则明确属于应当追缴的范围。
  (三)特殊情形的涉案财物
  以下几种情况,并不属于涉案财物,但属于刑事案件审判中可能涉及的财物。
  1.对合法财产执行保全
  人民法院为了顺利执行责令退赔以及财产刑(罚金、没收财产)等生效裁判,可以提前采取控制措施。根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》,刑事审判中可能判处被告人财产刑、责令退赔的,刑事审判部门应当依法对被告人的财产状况进行调查;发现可能隐匿、转移财产的,应当及时查封、扣押、冻结其相应财产。
  2.没收财产和罚金
  没收财产和罚金属于《刑法》规定的附加刑,是刑罚中的财产刑。没收财产和罚金,是对犯罪者个人所有的甚至是将来可能拥有的合法财产的剥夺,而并非对涉案财物的处置,二者在性质上有根本区别。此处作为特殊的涉案财产予以罗列,一方面是为了将财产刑与刑事涉案财物处理相对比,另方面也是从更宽泛的视角来观照刑事案件可能涉及的财物范围。
  3.赔偿经济损失
  赔偿经济损失是《刑法》规定的一种民事责任,可以与刑事责任同时施加于犯罪者;对于情节轻微的,也可以不予刑事处罚,而单独判决犯罪者承担民事责任。
  《刑法》第36条规定:“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的,对犯罪分子除依法给予刑事处罚外,并应根据情况判处赔偿经济损失。” 第37条规定:“对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的,可以免予刑事处罚,但是可以根据案件的不同情况,予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失”。
  “赔偿经济损失”,针对的是经济损失赔偿,而不是对所得财物的处理或退还。对于单纯的被害人有经济损失而犯罪分子没有任何所得的情况下,处理办法只能是要求犯罪者赔偿损失,而不可能要求其退还任何财物。
  此处将“赔偿经济损失”作为特殊的涉案财物予以罗列,主要目的是与《刑法》第64条规定的“退赔”作一比较。
  《刑法》第64条规定:“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔。”这里的“退赔”,针对的是违法所得的财物。能够追缴的,予以退还;不能追缴的,当然无法退还,只能责令赔偿。处理方式可能是退还,也可能是赔偿,因此是“退赔”。
  退赔,是对违法所得的处理方式;赔偿经济损失,是被害人有经济损失而犯罪人无经济收获的处理方式。
  根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》,被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的,有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼;要求赔偿精神损失的,人民法院不予受理。被告人非法占有、处置被害人财产的,应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的,人民法院不予受理。追缴、退赔的情况,可以作为量刑情节考虑。国家机关工作人员在行使职权时,侵犯他人人身、财产权利构成犯罪,被害人可以依法申请国家赔偿。
  也就是说,犯罪者非法占有、处置的涉案财物属于非法所得,被害人不能通过附带民事诉讼或者单独民事诉讼的方式获得赔偿,只能通过刑事程序要求追缴、退赔;只有人身权利、财物遭受侵害的物质损失(被害方单独损失而犯罪者未获利),才可以通过附带民事诉讼或单独民事诉讼的方式获得赔偿,而对于国家机关工作人员职务犯罪造成的经济损失,只能申请国家赔偿。
  二、保护合法财物
  公安机关、检察机关对“与案件有关的”财物采取控制措施,其采取措施的“涉案财物”很可能包括当事人或者其他第三人的合法财产,与犯罪无关,从严格的意义来说,属于非涉案财物。对于合法财物,应当及时审查区别,妥善保护,及时返还合法的权利人。
  (一)及时审查是否与案件有关
  根据《公安机关办理刑事案件程序规定》,在侦查活动中发现的可用以证明犯罪嫌疑人有罪或者无罪的各种财物、文件,应当查封、扣押;但与案件无关的财物、文件,不得查封、扣押。
  对查封、扣押的财物、文件、邮件、电子邮件、电报,经查明确实与案件无关的,应当在三日以内解除查封、扣押,退还原主或者原邮电部门、网络服务单位;原主不明确的,应当采取公告方式告知原主认领。在通知原主或者公告后六个月以内,无人认领的,按照无主财物处理,登记后上缴国库。
  对冻结的存款、汇款、债券、股票、基金份额等财产,经查明确实与案件无关的,应当在三日以内解除冻结,并通知财产所有人。
  根据《公安机关涉案财物管理若干规定》,公安机关对涉案财物采取措施后,应当及时进行审查。经查明确实与案件无关的,应当在三日以内予以解除、退还,并通知有关当事人。对与本案无关,但有证据证明涉及其他部门管辖的违纪、违法、犯罪行为的财物,应当依照相关法律规定,连同有关线索移送有管辖权的部门处理。
  根据《关于办理黑恶势力刑事案件中财产处置若干问题的意见》,公安机关对于采取措施的涉案财产,应当全面收集证明其来源、性质、用途、权属及价值的有关证据,审查判断是否应当依法追缴、没收。公安机关、人民检察院应当加强对在案财产审查甄别,在移送审查起诉、提起公诉时,一般应当对采取措施的涉案财产提出处理意见建议,并将采取措施的涉案财产及其清单随案移送。
  《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》规定,在侦查活动中发现的可以证明犯罪嫌疑人有罪、无罪或者犯罪情节轻重的各种财物和文件,应当查封或者扣押;与案件无关的,不得查封或者扣押。不能立即查明是否与案件有关的可疑的财物和文件,也可以查封或者扣押,但应当及时审查。经查明确实与案件无关的,应当在三日以内解除查封或者予以退还。
  根据《人民检察院刑事诉讼涉案财物管理规定》,人民检察院查封、扣押、冻结、保管、处置涉案财物,必须严格依照刑事诉讼法、《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》以及其他相关规定进行。凡查封、扣押、冻结的财物,都应当及时进行审查;经查明确实与案件无关的,应当在三日内予以解除、退还,并通知有关当事人。
  (二)及时返还“非涉案财物”
  上节所述“及时审查是否与案件有关”,已经涉及了对“非涉案财物”及时审查查明及返还的问题。所谓“非涉案财物”,是指被司法机关作为“涉案财物”控制,但在诉讼过程中被审查查明、或者在诉讼程序终结时被最终认定为“非涉案”的财物。
  “非涉案财物”,依照刑法不应该没收、销毁、返还被害人,依照法律和有关规定不应该“另行处理”,因此办案机关及时审查查明与案件无关的,应当在三日内解除控制措施予以退还;在诉讼程序终结之时,办案机关应将未认定为需要没收、销毁、返还被害人的涉案财物,及时返还犯罪嫌疑人、被告人或其他合法权利人。
  为了保持用语的统一性,本节仍继续沿用“涉案财物”表述,但在很多时候是指其中的“非涉案财物”。
  根据《公安机关办理刑事案件程序规定》,公安机关决定撤销案件或者对犯罪嫌疑人终止侦查时,对查封、扣押的财物及其孳息、文件,或者冻结的财产,除按照法律和有关规定另行处理的以外,应当解除查封、扣押、冻结。人民检察院作出不起诉决定的,根据人民检察院解除查封、扣押、冻结财物的书面通知,及时解除查封、扣押、冻结。对人民检察院提出对被不起诉人给予行政处罚、行政处分或者没收其违法所得的检察意见,移送公安机关处理的,公安机关应当将处理结果及时通知人民检察院。
  根据《公安机关涉案财物管理若干规定》,对于刑事案件依法撤销的,除依照法律、行政法规有关规定另行处理的以外,公安机关应当解除对涉案财物采取的相关措施并返还当事人。人民检察院决定不起诉、人民法院作出无罪判决,涉案财物由公安机关管理的,公安机关应当根据人民检察院的书面通知或者人民法院的生效判决,解除对涉案财物采取的相关措施并返还当事人。人民法院的判决没有明确涉案财物如何处理的,公安机关应当征求人民法院意见。
  《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》规定,人民检察院作出撤销案件决定的,侦查部门应当在三十日以内对犯罪嫌疑人的违法所得作出处理,并制作查封、扣押、冻结款物的处理报告,详细列明每一项款物的来源、去向并附有关法律文书复印件,报检察长审核后存入案卷,并在撤销案件决定书中写明对查封、扣押、冻结的涉案款物的处理结果。情况特殊的,经检察长决定,可以延长三十日。
  处理查封、扣押、冻结的涉案款物,应当由办案部门提出意见,报请检察长决定;人民检察院向其他机关移送的案件需要随案移送扣押、冻结的涉案款物的,按照同样的程序办理。
  人民检察院撤销案件时,对查封、扣押、冻结的犯罪嫌疑人的涉案财产需要返还犯罪嫌疑人的,应当解除查封、扣押或者书面通知有关金融机构解除冻结,返还犯罪嫌疑人或者其合法继承人;决定不起诉的案件,需要对侦查中查封、扣押、冻结的财物解除查封、扣押、冻结的,应当书面通知作出查封、扣押、冻结决定的机关或者执行查封、扣押、冻结决定的机关解除查封、扣押、冻结。
  根据《人民检察院刑事诉讼涉案财物管理规定》,人民检察院作出撤销案件决定、不起诉决定或者收到人民法院作出的生效判决、裁定后,应当在三十日以内对涉案财物作出处理。情况特殊的,经检察长批准,可以延长三十日。个人或者单位在立案之前向人民检察院自首时携带涉案财物的,人民检察院可以根据管辖规定先行接收;如果检察院决定不予立案的,对先行接收的财物,应当在上述规定期限作出处理。
  因犯罪嫌疑人死亡而撤销案件、决定不起诉,对于不需要追缴的涉案财物,应当依照本规定确定的期限及时返还犯罪嫌疑人、被不起诉人的合法继承人;因其他原因撤销案件、决定不起诉,未认定为需要没收并移送有关主管机关处理的涉案财物,应当依照本规定确定的期限及时返还犯罪嫌疑人、被不起诉人。
  人民检察院侦查部门移送审查起诉的案件,起诉意见书中未认定为与犯罪有关的涉案财物;提起公诉的案件,起诉书中未认定或者起诉书认定但人民法院生效判决、裁定中未认定为与犯罪有关的涉案财物,应当依照“因其他原因撤销案件、决定不起诉”的情形,对于未认定为需要没收并移送有关主管机关处理的涉案财物,依照本规定确定的期限及时返还犯罪嫌疑人、被不起诉人、被告人。
  查封、扣押、冻结的涉案财物应当依法返还有关单位和个人的,如果有孳息,应当一并上缴或者返还。
  根据《关于公安机关办理经济犯罪案件的若干规定》,在侦查过程中,公安机关发现具有下列情形之一的,应当及时撤销案件:1.对犯罪嫌疑人解除强制措施之日起十二个月以内,仍然不能移送审查起诉或者依法作其他处理的;2.对犯罪嫌疑人未采取强制措施,自立案之日起二年以内,仍然不能移送审查起诉或者依法作其他处理的;3.人民检察院通知撤销案件的;4.其他符合法律规定的撤销案件情形的。(有第1项、第2项情形,但是有证据证明有犯罪事实需要进一步侦查的,经省级以上公安机关负责人批准,可以不撤销案件,继续侦查。)撤销案件后,公安机关应当立即停止侦查活动,并解除相关的侦查措施和强制措施。解除侦查措施,当然包括解除对涉案财物采取的查封、扣押、冻结等控制措施。
  (三)涉案人员随身财物处理
  公安机关对犯罪嫌疑人依法采取限制人身自由强制措施时,对其随身携带或者使用的与案件无关的财物,应按照2012年《公安机关代为保管涉案人员随身财物若干规定》办理。
  涉案人员随身携带的财物,经审查与案件无关的,依照本规定处理;属于涉案财物的,予以扣押;确实无法查清的,由办案部门暂时代为保管,待查清后依法处理。
  对涉案人员随身财物,除生活必需品且不影响执法安全的以外,应当告知涉案人员委托家属或者其他人员领回。具有下列情形之一的,可以由公安机关代为保管:1.被拘留的犯罪嫌疑人涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪,通知家属领回可能有碍侦查的;2.无法通知涉案人员家属或者其他受委托人的;3.涉案人员拒绝委托家属或者其他人员代领的;4.受委托人拒绝代领或者未到公安机关领取的;5.需要由公安机关代为保管的其他情形。第1项规定中,有碍侦查的情形消失以后,应当及时通知涉案人员委托家属或者其他人员领回随身财物。
  任何单位或者个人不得贪污、挪用、调换、损毁或者违反规定处理涉案人员随身财物。对于涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的涉案人员随身财物,应当按照规定采取保密措施。公安机关应当指定办案民警以外的人员管理随身财物,负责保管、移交、返还等,严禁由办案民警自行保管。对违反本规定,造成涉案人员财产损失的,公安机关应当依法赔偿,并责令有故意或者重大过失的有关责任人员承担部分或者全部赔偿费用。
  根据《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》,对于犯罪嫌疑人、被告人到案时随身携带的物品,与案件有关需要扣押的,可以扣押或者强制扣押;对于与案件无关的个人用品,应当逐件登记,并随案移交或者退还其家属。
  三、对涉案财物的处置
  刑事诉讼程序终结的方式,包括作出生效裁判、撤销案件、终止侦查、不起诉、终止审理。无论以何种方式终结刑事诉讼程序,司法机关均应对涉案财物作出处置。处置方式主要有:没收上缴国库、销毁、移送有关主管机关处理、返还被害人、赔偿被害人、返还犯罪嫌疑人(被告人)、返还其他合法权利人等。诉讼程序未终结的,一般不得对涉案财物作出处理。
  (一)诉讼程序终结前不得处理涉案财物
  1.诉讼程序终结前不得处理的一般原则
  根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部等15部门《公安机关办理刑事案件适用查封、冻结措施有关规定》,公安机关查封、冻结的涉案财物,除依法应当返还被害人或者经查明确实与案件无关的以外,不得在诉讼程序终结之前作出处理。法律和有关规定另有规定的除外。
  根据《公安机关办理经济犯罪案件的若干规定》,除法律法规和规范性文件另有规定以外,公安机关不得在诉讼程序终结之前处理涉案财物。
  《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》规定,人民检察院对于查封、扣押、冻结的款物,除依法应当返还被害人或者经查明确实与案件无关的以外,不得在诉讼程序终结之前处理。法律和有关规定另有规定的除外。
  据《人民检察院刑事诉讼涉案财物管理规定》,对于查封、扣押、冻结的涉案财物及其孳息,除按照有关规定返还被害人或者经查明确实与案件无关的以外,不得在诉讼程序终结之前上缴国库或者作其他处理。法律和有关规定另有规定的除外。
  对于账户存放在金融机构的金融财产,只能查询冻结,不能扣划。根据《关于实施刑事诉讼法若干问题的规定》,人民检察院、公安机关可以依照规定查询、冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款、债券、股票、基金份额等财产,但不能扣划存款、汇款、债券、股票、基金份额等财产。
  2.诉讼程序终结前处理涉案财物的特别规定
  虽然涉案财物在诉讼程序终结前不得处理是基本原则,但是根据法律和有关规定,对于一些涉案财物可以进行处置。
  (1)返还被害人
  据《公安机关涉案财物管理若干规定》,有关违法犯罪事实查证属实后,对于有证据证明权属明确且无争议的被害人、被侵害人合法财产及其孳息,凡返还不损害其他被害人、被侵害人或者利害关系人的利益,不影响案件正常办理的,应当在登记、拍照或者录像和估价后,报经县级以上公安机关负责人批准,开具发还清单并返还被害人、被侵害人。办案人员应当在案卷材料中注明返还的理由,并将原物照片、发还清单和被害人、被侵害人的领取手续存卷备查。领取人应当是涉案财物的合法权利人或者其委托的人,办案人员或者公安机关其他工作人员不得代为领取。
  根据《公安机关办理刑事案件程序规定》,对被害人的合法财产及其孳息权属明确无争议,并且涉嫌犯罪事实已经查证属实的,应当在登记、拍照或者录像、估价后及时返还,并在案卷中注明返还的理由,将原物照片、清单和被害人的领取手续存卷备查。查找不到被害人,或者通知被害人后,无人领取的,应当将有关财产及其孳息随案移送。
  根据《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》,追缴的财物中,属于被害人的合法财产,不需要在法庭出示的,应当及时返还被害人,并由被害人在发还款物清单上签名或者盖章,注明返还的理由,并将清单、照片附卷。
  根据《人民检察院刑事诉讼涉案财物管理规定》,在诉讼过程中,对权属明确的被害人合法财产,凡返还不损害其他被害人或者利害关系人的利益、不影响诉讼正常进行的,人民检察院应当依法及时返还。权属有争议的,应当在决定撤销案件、不起诉或者由人民法院判决时一并处理。查封、扣押、冻结的涉案财物应当依法上缴国库或者返还有关单位和个人的,如果有孳息,应当一并上缴或者返还。对于应当返还被害人的涉案财物,无人认领的,应当公告通知。公告满六个月无人认领的,依法上缴国库。上缴国库后有人认领,经查证属实的,人民检察院应当向人民政府财政部门申请退库予以返还。原物已经拍卖、变卖的,应当退回价款。
  对于贪污、挪用公款等侵犯国有资产犯罪案件中查封、扣押、冻结的涉案财物,除人民法院判决上缴国库的以外,应当归还原单位或者原单位的权利义务继受单位。犯罪金额已经作为损失核销或者原单位已不存在且无权利义务继受单位的,应当上缴国库。
  对于涉众型经济犯罪案件,有关涉案财物需要统一处理,一般无法在诉讼程序终结前返还被害人。根据《关于公安机关办理经济犯罪案件的若干规定》,对涉众型经济犯罪案件,需要返还涉案财物的,应当坚持统一资产处理原则。公安机关移送审查起诉时,应当将有关涉案财物及其清单移送人民检察院。人民检察院提起公诉时,应当将有关涉案财物及其清单移送人民法院,并提出处理意见。
  《关于公安机关办理经济犯罪案件的若干规定》进一步明确规定,具有下列情形之一的,不得在诉讼程序终结之前返还:①涉嫌犯罪事实尚未查清的;②涉案财物及其孳息的权属关系不明确或者存在争议的;③案件需要变更管辖的;④可能损害其他被害人或者利害关系人利益的;⑤可能影响诉讼程序正常进行的;⑥其他不宜返还的。
  根据2019年《关于办理非法集资刑事案件若干问题的意见》,查封、扣押、冻结的涉案财物,一般应在诉讼终结后返还集资参与人。涉案财物不足全部返还的,按照集资参与人的集资额比例返还。退赔集资参与人的损失一般优先于其他民事债务以及罚金、没收财产的执行。人民法院可以视案件情况决定集资参与人代表人参加或者旁听庭审,对集资参与人提起附带民事诉讼等请求不予受理。
  (2)特殊财物的变现处理
  根据《公安机关涉案财物管理若干规定》,对下列涉案财物,权利人明确的,经其本人书面同意或者申请,并经县级以上公安机关主要负责人批准,可以依法变卖、拍卖:①不宜长期保存的财物,如因自身材质原因易损毁、灭失、腐烂、变质而不宜长期保存的食品、药品及其原材料等物品;②易损坏和贬值的财物,如长期不使用容易导致机械性能下降、价值贬损的车辆、船舶等物品;③市场价格波动大的金融资产,如债券、股票、基金份额等财产;④有效期即将届满的票据,如汇票、本票、支票等。
  变卖、拍卖所得款项存入本单位唯一合规账户。其中,对于冻结的债券、股票、基金份额等财产,有对应银行账户的,应当将变现后的款项继续冻结在对应账户中。
  对涉案财物的变卖、拍卖应当坚持公开、公平原则,由县级以上公安机关商本级人民政府财政部门统一组织实施,严禁暗箱操作。
  善意第三人等案外人与涉案财物处理存在利害关系的,公安机关应当告知其相关诉讼权利。
  根据《人民检察院刑事诉讼涉案财物管理规定》,易损毁、灭失、变质等不宜长期保存的物品,易贬值的汽车、船艇等物品,经权利人同意或者申请,并经检察长批准,可以及时委托有关部门先行变卖、拍卖,所得款项存入唯一合规账户。
  (3)证券资产及有期限金融票据的出售或变现
  根据《关于实施刑事诉讼法若干问题的规定》,对于被扣押、冻结的债券、股票、基金份额等财产,在扣押、冻结期间权利人申请出售,经扣押、冻结机关审查,不损害国家利益、被害人利益,不影响诉讼正常进行的,以及扣押、冻结的汇票、本票、支票的有效期即将届满的,可以在判决生效前依法出售或者变现,所得价款由扣押、冻结机关保管,并及时告知当事人或者其近亲属。
  根据《人民检察院刑事诉讼涉案财物管理规定》,在扣押、冻结期间,权利人申请出售被扣押、冻结的债券、股票、基金份额等财产的,以及扣押、冻结的汇票、本票、支票的有效期即将届满的,人民检察院办案部门应当依照《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》的有关规定及时办理。
  《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》规定,扣押、冻结债券、股票、基金份额等财产,应当书面告知当事人或者其法定代理人、委托代理人有权申请出售。在扣押、冻结期间权利人申请出售,经审查认为不损害国家利益、被害人利益,不影响诉讼正常进行的,以及扣押、冻结的汇票、本票、支票的有效期即将届满的,经检察长批准,可以在案件办结前依法出售或者变现,所得价款由检察机关指定专门的银行账户保管,并及时告知当事人或者其近亲属。
  (4)违禁品处理
  根据《公安机关办理刑事案件程序规定》,对违禁品,应当依照国家有关规定处理;对于需要作为证据使用的,应当在诉讼终结后处理。
  根据《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》,追缴的财物中,属于违禁品的,应当依照国家有关规定处理,并将清单、照片、处理结果附卷。根据《人民检察院刑事诉讼涉案财物管理规定》,毒品、淫秽物品等违禁品,及时移送有关主管机关,或者根据办案需要严格封存,不得擅自使用或者扩散。
  (二)以判决或裁定处理涉案财物
  对于涉案财物,一般情况下由人民法院以判决或裁定的形式作出处理,既包括依照普通审判程序作出判决、裁定,也包括依照刑事诉讼特别程序作出的判决或裁定,后者包括缺席审判程序作出的判决和犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序作出的裁定。
  1.普通程序对涉案财物的审理与裁判
  《刑事诉讼法》规定,人民法院作出的判决,应当对查封、扣押、冻结的财物及其孳息作出处理。
  根据2014年《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》,刑事裁判涉财产部分的裁判内容,应当明确、具体。涉案财物或者被害人人数较多,不宜在判决主文中详细列明的,可以概括叙明并另附清单。判处没收部分财产的,应当明确没收的具体财物或者金额。判处追缴或者责令退赔的,应当明确追缴或者退赔的金额或财物的名称、数量等相关情况。
  最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》对审判活动中如何审理、裁判涉案财物事项作出了规定。
  法庭审理过程中,对查封、扣押、冻结的财物及其孳息,应当调查其权属情况,是否属于违法所得或者依法应当追缴的其他涉案财物。案外人对查封、扣押、冻结的财物及其孳息提出权属异议的,人民法院应当审查并依法处理。
  查封、扣押、冻结的财物及其孳息,经审查,确属违法所得或者依法应当追缴的其他涉案财物的,应当判决返还被害人,或者没收上缴国库,但法律另有规定的除外。不能确认属于违法所得或者依法应当追缴的其他涉案财物的,不得没收。
  对查封、扣押、冻结的财物及其孳息,应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多,不宜在判决主文中详细列明的,可以附清单。涉案财物未随案移送的,应当在判决书中写明,并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。
  针对审判过程中有可能损害当事人、利害关系人财产权利的问题,中办国办2015年《关于进一步规范刑事诉讼涉案财物处置工作的意见》明确了利害关系人的诉讼权利,规定善意第三人等案外人与涉案财物处理存在利害关系的,公安机关、国家安全机关、人民检察院应当告知其相关诉讼权利,人民法院应当通知其参加诉讼并听取其意见;被告人、自诉人、附带民事诉讼的原告和被告人对涉案财物处理决定不服的,可以就财物处理部分提出上诉,被害人或者其他利害关系人可以请求人民检察院抗诉。
  根据《人民检察院刑事诉讼涉案财物管理规定》,人民检察院提起公诉的案件,被告人、自诉人、附带民事诉讼的原告人和被告人对涉案财物处理决定不服的,可以依照有关规定就财物处理部分提出上诉,被害人或者其他利害关系人可以依照有关规定请求人民检察院抗诉。
  刑事诉讼当事人仅对一审判决中涉案财物的部分提出上诉,刑事诉讼法及有关司法解释并没有详细的程序规定。有审判实务人员提出,可以参照刑事附带民事诉讼上诉的程序处理。
  法院判决不仅可以对涉案财物直接作出刑事处理,也可以建议有关部门作出行政处理。
  《刑法》规定,对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的,可以免予刑事处罚,但是可以根据案件的不同情况,由主管部门予以行政处罚或者行政处分。根据《行政处罚法》的规定,行政处罚可以作出没收违法所得、没收非法财物的处理。根据《公安机关办理刑事案件程序规定》,人民法院作出无罪或者免除刑事处罚的判决,建议给予行政处理的,公安机关应当依照有关规定处理或者移送有关部门。

  (未完,余见本文之二)
  2019/10/23修改定稿
  (版权声明:本文作者为理性是文明的根/上海律师郭军,未经书面许可不得转载,经许可后转载请保留本版权声明。侵权必究。北京盈科(上海)律师事务所郭军律师,刑事和经济专业律师,法治文化与社会文明研究者。联系电话:18917230952;微信号:city08728;个人网站:www.guo64.com)
  (“诚征合作律师、共建精英团队”启事:郭军律师希望与志同道合的优秀刑事辩护律师建立高质量的合作关系,共同建设跨律所的精英刑辩律师团队品牌。在上海执业的刑辩律师如有合作意愿,请发电子邮件至:guojcity@foxmail.com。)
  参考资料:
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