《行政官司原告实用手册》

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  《行政官司原告实用手册》

  前 言
  本《行政官司原告实用手册》(简称《手册》)为作者三十年维权结晶,是用生命和鲜血凝聚而成的维权利器,《手册》是维权人进攻的武器,是维权人防守的堡垒与盔甲。编写此维权手册的宗旨,旨在帮助维权朋友依法行使宪法赋予的公民监督权,依法维护自身合法权益。本《手册》力图用最简短、最精练、最通俗易懂的语言告诉你,在进入行政诉讼程序后,你作为原告当事人如何利用诉讼程序规避诉讼风险,如何利用诉讼程序进攻与防守。
  严格按照《手册》进行操作,它将会使原告当事人在诉讼中牢牢掌握主动权并使自己始终处于有利之势,从而帮助你最大限度的赢得行政官司的最后胜利。
  作者创作《手册》的初心,就是不靠天,不靠地,不靠天子与皇帝,靠的是公平正义的民主法制社会制度。这世上,没有救世主,自己才是真主人。官司赢了不是法官好,而是自己敢拼才会赢。官司输了不是法官坏(法官也许坏,但这不能成为自己不努力的理由),而是自己没能耐。一个杨金柱改变不了中国社会政治生态环境,但千万个杨金柱却有可能改变中国社会政治生态环境。
  无论什么社会,有什么样的国民,就会有什么样的社会制度。只有全国人民的共同参与和奋力拼搏,公平正义的民主法制社会制度才能早日得以实现!
  作者:魏崇敏
  2020年9月9日星期三
  中国庭审公开网 http://tingshen.court.gov.cn/live/7394528

  一、立案后的热身阶段
  行政官司的周期大约为9个月,从向法院交纳50元诉讼费之日算起,一审六个月,二审三个月。上诉期间中途衔接过渡期大约二十日左右。
  从原告交纳诉讼费到收到法院送达的被告答辩状副本这段时间,我把它称为立案后的热身阶段。
  原告交纳诉讼费后,立案庭会将立案受理通知书、诉讼权利义务告知书、举证事项告知书、廉政监督卡以及证据收据一并交原告当事人,如果合议庭组成成员是由立案庭按规定随机组成,合议庭组成成员告知书也会在这个时候一并发给原告。之后,立案庭会按规定的程序将诉讼材料移送行政庭进行审理。上述文件中,最有实用价值的文件是廉政监督卡!如果没有,记着找法院要!
  有的法院合议庭组成不是由立案庭随机组成,而是案卷移送行政庭后由行政庭按规定组成。这时的合议庭组成名单就由审判长于开庭前以书面形式告知原告。
  热身阶段的注意事项:
  原告当事人应当登陆法院官方网站熟悉了解法院主要领导、员额法官及纪委监察组的相关信息,如果法院官网没有院领导、员额法官及纪委监察组的信息,原告当事人,可以通过登陆同级人大、纪委监察委官网,在人大、纪委监察委官网的人事任免公示栏中可以查到历年员额法官及纪委监察委相关负责人的任免公示信息,将这些重要信息记录下来备用。
  按规定,立案后大约30日左右,原告当事人会收到合议庭送达的被告答辩状副本,被告的证据目录也会附在其中。这时,你将进入开庭前的准备阶段。

  二、开庭前的准备阶段
  根据《行政诉讼法》第六十七条规定,原告当事人收到法院送达被告的答辩状时间大约是在立案后的30天左右,如果过了30天还没有收到答辩状副本,原告当事人应当尽快与法院取得联系,询问其中缘由。
  从收到法院送达的被告答辩状副本到法院开庭时为止,这段时间称为开庭前的准备阶段。在这一阶段,需要重视的程序是答辩状副本的送达与证据交换程序。
  准备阶段注意事项:
  第一:仔细阅读与思考被告的答辩状。
  通过阅读与思考,可以从被告的答辩状中找出于己方不利或有利的证据与事实,划出重点,作好笔记。
  被告答辩状中陈述的对原告当事人不利或有利的证据与事实非常重要!
  根据证据认定规则,双方当事人没有争议的证据与事实是无须在法庭上举证、质证的。在被告的答辩状中对原告有利的证据与事实,是双方没有争议的事实,这些证据与事实是可以作为定案的依据的。但这些证据与事实如果不在法庭上通过合议庭给予认定,这些证据与事实即使对原告有利,它们也不会成为法官定案的依据。
  同理,对被告答辩状中于原告当事人不利的证据与事实,原告当事人在法庭调查程序中必须明确提出反对意见。否则,这些于原告不利的证据与事实就会被法官作为定案的依据了。
  法律依据:最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》(法
  释〔1998〕14号)第九条第二款:对当事人无争议的事实,无需举证、质证。
  第二、做好开庭前的准备工作。
  1、向法院递交《调取证据申请书》。在仔细阅读证据目录的前提下,如果你发现被告的证据中缺少了某个或数个重要的证据,这个重要的证据如果你手上有,可以以《补充证据》(附《补充证据目录》)的形式在开庭前交给审判长。如果你手上没有,被告手上有或者其他地方有但自己又无法获取,你可以在开庭前以书面形式向审判长递交《调取证据申请书》。
  2、向法院递交《申请第三人(或证人、鉴定人等)参与庭审活动申请书》。在仔细阅读证据目录的前提下,如果发现被告提交的证据中有与第三人或证人、鉴定人等有密切关联的证据或事实,需要这些人出庭质证,你必须在开庭前以书面形式向审判长递交第三人或证人、鉴定人出庭参加庭审活动的申请书。
  和审判长之间的上述交流,最好通过中国邮政(官邮)EMS进行,因为,去法院当面交流,时间空间成本高且证据留存不易。而中国邮政EMS简单易行。
  3、编写《庭审活动纲要》。
  如果把法庭比作战场,那《庭审活动纲要》相当于作战计划书。凡事予则立,不予则废。只有在庭前作好充分准备,开庭才会有条不紊按部就班进行。
  《庭审活动纲要》以被告的《证据目录》为依据,按照被告证据目录的序号,将每一个证据按照关联性、真实性、合法性列出重点争议(为什么不予认可的理由,后面还会细说),同时要列出在法庭调查程序中自己要达到主要目的,即查清那些具体的争议事实。
  4、编写《证据目录》和《适用法律法规及政策摘录》。编写《证据目录》和《适用法律法规及政策摘录》的目的一是为法官提供办案依据,二是方便自已开庭使用。很多人对打官司有误区,认为,适用法律是法官的事情。其实不然,法官办案的依据和基础是当事人提供的证据与事实和法律依据,法官需要审查的是当事人提供的这些证据、事实与法律法规是否正确与适用,如果法官主动帮助一方当事人收集证据、事实(当事人无法收集的除外)和法律法规,那岂不是有失客观公正?因此,决定官司胜负的关键因素是当事人对证据与事实的收集和对法律法规的正确理解与适用。事实上,《证据目录与法律法规适用》在递交行政起诉状的时候就应当完成。但由于被告提交答辩状与证据后,会对原告提交的证据产生一定的影响。为此,为了适应被告的答辩与证据,原告有必要根据被告的答辩状及证据编写一份新的《证据目录》和《适用法律法规及政策摘录》。一式二份,在开庭之前连同证据一起交合议庭一份,自己留存备用一份。
  5、编写 《证据认定规则纲要》。证据认定规则原本是法官办案必须遵守的规则,按理来说,只要法官客观公正办案,当事人无须过多关注证据认定规则。但中国的法官不可能客观公正履行法官职责,这是不争的事实。为此,原告当事人如果想要从法理上打赢官司,就必须熟悉法官证据认定规则,这是中国特色。
  让当事人在短时间内熟记证据认定规则并烂熟于心,这可能不太现实,但在开庭前编写一份《证据认定规则纲要》却是行之有效的办法。即使我们不能完全遏制法官滥用职权,至少我们能够知道法官是如何枉法裁判的。
  行政官司很多律师都不愿代理,即使有律师代理,因为职业特征也不愿去监督法官办案。因此,律师与法官之间有一条不为人知的潜规则:法官在法庭上违反法定程序律师不得揭穿!所以,行政官司请律师是一件十分烦恼的事情。

  第三:重视证据交换程序
  什么是证据交换?证据交换是在开庭前由法官、书记员组织原告、被告互相交换证据,证据交换不是证据质证,证据交换程序中仅询问双方当事人对证据有没有争议。对于双方当事人都没有争议的证据,经法官询问后记录在案,这些证据不会在“法庭调查”阶段向当事人出示并质证,这些没有争议的证据是法官定案的依据。对于有争议的证据需要在“法庭调查”阶段在法庭上出示和质证。
  实践中,很多法院的法官把证据交换程序给裁减掉了!也就是说,很多当事人根本就不知道还有证据交换这档事。证据交换程序究竟有什么作用呢?跟你这么说,证据交换程序好比楼梯的扶手、阳台的栏杆。有证据交换程序,当事人就有安全保障,没有证据交换程序,当事人可能会有诉讼风险。
  证据交换程序看上去是一个十分简单的环节,但其中暗藏的诉讼风险不容小觑。什么情况下要组织证据交换呢?根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》(法释【2018】1号)第三十五条规定,《最高人民法院关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第五条第7项规定,人民法院对案情复杂、证据较多的案件应该组织双方当事人进行证据交换。
  证据交换对原告当事人有什么好处呢?
  1、可以尽早熟悉被告的证据内容,避免开庭仓促应战,措手不及。
  2、锁定被告提交的证据,防止被告事后补充证据。
  3、将被告提供的有利于原告的证据变成原告自己的证据。
  4、熟悉了解法官和对方当事人,为开庭热身。
  特别提示:证据交换一定要在开庭之前进行!
  根据法律规定,被告的举证期限是在收到法院送达的原告起诉状副本后的十五日内。据此推算,被告的最后举证时间应当是在立案后的22天左右。如果没有特殊理由,过了举证期限提交的证据无效。
  如何规避证据交换中的诉讼风险呢?
  (一)向法院递交证据交换申请书。为了避免法官不组织证据交换,原告当事人在收到被告的答辩状副本后,应当以书面形式向法官提交证据交换申请书。避免法官行使自由裁量权将证据交换程序给裁减掉了。
  (二)对被告不在证据目录中的证据一律不予认可(除非有法官的特批)。不予认可的理由就是过了举证期限提交的补充证据一律无效!
  (三)对于被告在证据交换程序中提供的关键证据一律不予认可!关键证据主要是指《答复意见书》、《***决定书》以及作出这些《意见》、《决定》的主要依据(如《调查询问笔录》之类的文件)。被告在证据交换过程中提交的所有证据的证明目的都是为了证明自己的行政行为符合法定程序!证明自己依法履行了法定职责!而不是为了证明原告提出的主张与诉求是正确的。因此,原告当事人必须让被告提供的所有证据在这里变成一堆废纸!
  具体操作如下:对被告交换的每一份证据,必须要求被告说明证明目的,对于被告陈述的证明目的,必须让书记员记录清晰(不能有模凌两可含混不清的记录,自己一定要看清楚书记员的记录)。只要被告明确表示证明程序合法、履行了法定职责内容的,一律不予认可。因为,单个证据是不可能用来证明具体行政行为符合法定程序的,只有众多的证据形成完整的证据链才行。
  不认可证据的具体理由在证据交换中可以不说,法庭调查证据质证时再说。
  (四)将被告在答辩状中提到的有利于原告的内容作为证据连同被告的证据中于原告有利的证据一起在证据交换中或开庭之前交合议庭(编好《证据目录》)。不要等到开庭后再提交(开庭后提交的证据无效)。
  原告当事人一定要看清楚证据交换笔录上记录的内容,如果有错误的地方,必须要求书记员补正,确认后自己才能在证据交换笔录上签字。

  三、开庭审理阶段
  开庭是案件审理工作的核心环节,法院的一切审理工作都是围绕这个核心环节展开的。从理论上来说,庭审结果是合议庭作出判决与裁定的唯一依据(实践中有差异)。庭审活动主要由法庭调查程序、法庭辩论程序、法庭最后陈述程序三大程序组成。在这三大程序中,以法庭调查程序最为重要。案件的判决裁定结果与法庭调查的质量与效果密切相关。因此,原告当事人必须对此给予高度的重视,切不可有粗心大意和轻敌的麻痹思想。
  当你收到法院送达的被告答辩状副本后,案件就会进入排期开庭阶段(开庭前的准备阶段)。在这个阶段,法院随时都有可能向你送来开庭传票。接到开庭传票的时候,相信你的基本准备工作已经就绪,但此时切不可粗心大意,应当仔细检查,看看还有没有被遗漏的重要证据或事实或某个环节未注意到。如果有遗漏的证据与事实,一定要在开庭之前(法官的开庭法槌落下之前)以《补充证据》(附《补充证据目录》)的形式交给法官。开庭之后,法官就不会再接受当事人提交的新证据了(特殊情况例外)。如果有未注意到的环节,应该在《庭审活动纲要》中作出修改与补充。
  开庭前一天,应当注意放松心情,保持充分睡眠,使开庭当天能够保持充沛的体力与良好的精神状态。
  开庭当天,应当着装整洁,提前到达庭审活动现场,这里,需要特别强调的注意事项是,可以将开庭传票在网络上公示,但千万不要免强他人前来参加旁听活动,更不要把自己的主要精力放在应酬旁听人员的身上。为什么?因为,庭审活动可能会因为种种原因(包括旁听)而临时取消或改变。这样一来,有可能会给远道而来的朋友在经济上造成不必要的损失。另外,过分关注旁听,会影响自己的思维与情绪,弄不好影响自己在法庭上的发挥,因小失大得不偿失。事实上,由于现在法庭硬件配套齐全,法庭纪律与规则严明,只要自己严格按照《手册》预定的计划与方案进行庭审活动,一般不会出太大的问题,所以,现场参加旁听的意义已经远没有过去那么重要了,过多的旁听人员如果安排不好,反而会影响庭审质量与效果。
  进入指定法庭后,首要的工作是检查原告席上的录音录像及庭审笔录(语音自动识别)功能是否正常。如果发现不正常,应当向书记员请求帮助,这些工作一般都是由书记员来进行的。
  在原告席上坐定后,要将事前准备好的诉讼材料分门别类的摆放在桌子上,以便开庭时随时取用。
  要注意观察合议庭成员的工作状态,例如参加庭审活动的法官人数、着装、言行举止等,从这些细节的观察中,你可以大致看出法官对本次庭审活动的重视程度。
  除了观察法官的情况外,还要仔细观察被告出庭人员的状态,从被告出庭人员的数量及是否为负责人参加庭审活动的信息上,我们可以看出被告方对案件的重视程度,如果被告方没有负责人出庭,不要太过于纠缠,只要注意被告有没有向法庭递交负责人不能出庭的书面说明书就行了。对被告其他出庭人员的身份要注意,如果被告方聘请有律师出庭,应当注意律师是否着法定职业服装出庭,若没有着法定服装出庭,应向审判长举手发言,提出律师回避申请。
  申请律师回避的法律依据:《中华人民共和国行政诉讼法》第三条第三款规定。被诉行政机关负责人应当出庭应诉。不能出庭的,应当委托行政机关相应的工作人员出庭。
  法庭上有没有第三人的位置(当然,案件还要有第三人存在),这一点也很重要。如果有第三人而没有通知第三人参加,法庭的调查重点很可能会更偏向于对被告的程序合法性进行审查。如果有第三人参加,说明法官对案件的审理工作非常重视,法庭调查的重点可能会更全面一些。掌握这些信息,可以对法庭调查的重点方向心中有个大致的思想准备。
  开庭后,审判长会作一些一般性程序提示,如法庭纪律及注意事项,当事人在庭审活动中的权利与义务,是否申请合议庭成员回避等等。
  在开庭初始阶段,原告应当注意防守,绝对不要冒然发起主动进攻。

  具体操作方法:
  第一、不要轻易申请法官和书记员回避。
  申请法官和书记员回避的制度设计,目的是为了防止办案人员循私枉法办人情案。在我国的司法诉讼活动中,当事人申请法官回避的法定事由是法官与当事人之间是否有利害关系。而法官的个人信息是不公开的,这样一来,当事人很难知道法官和被告之间是否存在利害关系,如果没有确凿的证据证明法官和被告之间存在利害关系,原告即使提出申请法官回避,也会被法庭以申请回避的理由不是法定理由而驳回原告的回避申请。
  尽管如此,这并不是说申请法官回避这项诉讼权利就没有任何作用与意义。
  恰恰相反,申请法官回避这项诉讼权利,对于保护当事人依法行使诉讼权利具有十分重要的作用与意义。虽然当事人无法知晓法官与被告之间是否存在利害关系,但我们可以从法官在案件审理活动中的实际表现,来反推出法官是否可能与被告之间存在某种利害关系。即法官的审判行为如果有明显偏袒于被告的表现,原告当事人有理由怀疑法官与被告之间存在某种利害关系。因此,只要法官在案件审理过程中有明显偏袒被告的行为发生,原告即可以动用申请法官回避这个武器来保护自己的合法权益。尤其在关键时刻,这项诉讼权利可以非常有效地帮助原告当事人发起绝地反击(后面还会有进一步说明)。因此,申请法官回避这项诉讼权利是原告当事人防守反击的自卫武器,绝对不可轻易放弃!
  通过上面的介绍,我们知道,申请法官回避这项诉讼权利不是进攻型武器,而是防守型武器。它不能用来发起主动攻击,只能用来防守反击。如若使用不当,不但不能起到攻击对手的作用,反而会让自己的防线露出破绽,使对手有机可乘,乘虚而入,而原告则完全丧失防守能力,坐以待毙,回天无力。
  第二、在开庭之前向法院申请合议庭成员身份信息公开,以攻为守,避免过早失去申请法官回避的权利。
  有的法院在送达合议庭组成成员告知书的时候就要求当事人提出回避申请,并限定当事人必须在三日内提出回避申请,否则,即视同不申请合议庭成员回避。法院这样做的目的就是想在开庭之前把原告当事人的自卫武器给收缴了。这从另一个角度说明法官十分忌惮当事人使用申请回避这项诉讼权利。他们想方设法要把你的这个防身武器在没有开庭之前就给解决掉。由此可见,申请回避这个诉讼权利是多么的重要。
  应对的策略:在开庭之前向法院提出合议庭成员身份信息公开申请!要求公开合议庭组成成员的个人及家庭成员信息。法院一定不会向当事人公开法官的个人及家庭成员信息,原告的真实意图也不是要求法院公开法官的个人及家庭信息,而是利用这一点向法院提出保留申请法官回避的权利。这样做可以避免申请回避的诉讼权利被非法剥夺。
  第三、在开庭初期,一定不要主动提出回避法官的申请,也一定不要放弃申请法官回避的权利。
  根据法律规定,从审判长宣布开庭到法庭辩论结束之前,当事人都有申请法官回避的权利。既然如此,我们在审判长询问当事人是否申请法官回避时,不应立即表态申请回避或是不申请回避,而应当以无法知晓法官基本信息为由,保留申请法官回避的权利。
  法庭标准语言:保留申请回避的权利,暂时不申请回避!
  大多数原告当事人喜欢主动发起进攻,即在开庭之初就向合议庭提出法官回避的申请。须不知,这是一个错误的策略。申请回避不是进攻武器,而是防守武器,你用防守武器去进攻,不但不能达到进攻的目的,反而还会因此而失去防守的能力。对于法官的枉法行为,我们的进攻武器是投诉!控告!举报!而不是申请回避!不同的武器要用在不同的地方,用错了地方就会适得其反。
  正确地策略是,在开庭之初,如果没有绝对可靠的证据,不要冒然提出法官回避的申请,即使你有证据证明法官应当回避,最好也不要在这个时候使用。
  为什么?组织一次开庭活动不易,原告当事人应当十分珍惜每一次庭审机会,通过对诉讼技巧的灵活运用,充分发挥程序的巨大威力,规避一切可能发生的诉讼风险,通过诉讼程序规则,在法庭上有效锁定被告的违法证据与事实,有效锁定法官枉法裁判的证据与事实,通过现代网络庭审直播的监督功能,利用程序规则狠狠打击枉法裁判法官的嚣张气焰。
  如果过早申请法官回避,就算成功回避了被申请的法官,却失去了一次打击这个枉法法官的机会。
  再次建议:原告当事人在收到法院送达的被告答辩状副本后,不论是否知道合议庭成员名单,均可向法院递交信息公开申请书,要求公开合议庭全体成员的个人信息(包括直系亲属的工作单位信息)。此举目的并不是要真正获取法官个人信息(他们也不会提供),其真正意图在于警示法官慎重办案,不可任性妄为。
  申请公开法官个人信息的法律依据:《行政诉讼法》第五十五条规定。
  审判长程序性发言结束后,会要求原告宣读起诉状。之后,由被告宣读答辩状。在这一个过程中,原告应当注意的事项是,要保持头脑清醒,沉着、冷静应战,千万不可慌张,甚至手忙脚乱。在宣读起诉状的时候,要尽可能用标准的普通话宣读起诉状,因为,自动语音识别软件是以普通话为设计标准的,你的普通话越标准,庭审笔录的错别字就会越少。保持语速节奏,不可太快,以提高庭审直播的观看质量与效果。
  第四、审判长归纳本案争议焦点或者法庭调查重点,并征求当事人的意见。
  按照规定,在被告宣读完答辩状后,审判长要归纳本案争议焦点或者法庭调查重点,并征求当事人的意见。
  很多时候,法官并不归纳案件争议焦点与法庭调查重点,或者归纳的不是争议焦点与重点,而是泛泛归纳焦点与重点(实际上没有焦点或重点),例如:本案争议的焦点是被告的调查处理程序是否合法。要知道,被告的调查处理程序多得很,有受理投诉程序、有收集调查取证程序、有内部审核认定程序、有作出行政决定程序、有送达调查处理结果程序等等。原告不可能对被告的所有程序都有争议。因此,审判长归纳的争议焦点必须是非常明确的,而不是泛泛的归纳所谓焦点与重点(实际上是没有焦点与重点)。出现这种情况,原告应当向审判长举手发言,要求审判长明确案件争议焦点与法庭调查重点。
  案件的争议焦点通常会有程序争议焦点与实体争议焦点。程序上的争议焦点绝大多数情况是被告不提供原告当事人申辩权与陈述权。如果被告在行政程序中充分保障了原告当事人的申辩权与陈述权,一般而言是不会引发行政争议的,正是因为被告在程序上不能充分保障原告当事人的申辩权与陈述权,才会导致原告当事人向法院提出行政诉讼。因此,程序争议焦点大多数情况下应当是被告是否向原告当事人提供了申辩权和陈述权。实体上的争议焦点,通常是被告是否查清事实,而究竟是什么事实没有查清?这要因案件具体情况而定。
  对审判长的归纳意见,当事人一定要注意是否客观公正!一个案件的争议焦点或者法庭调查重点,可能有一个,但常常是不止一个,会有二个甚至数个争议焦点或法庭调查重点,如果发现审判长遗漏了争议的焦点或者法庭调查重点,应当及时向审判长举手发言提出异议。如果不及时提出异议,在后面的法庭调查中,就难以修正。原告在法庭调查中即使提出新的争议焦点,审判长也会故意不予理睬。
  审判长归纳本案争议焦点或法庭调查重点后就会宣布:下面开始进入法庭调查程序(万一审判长实在不归纳争议焦点和重点,自己可以在法庭上主张焦点和重点)。
  第五、法庭调查程序。
  法庭调查是指在合议庭审判长主持下,通过当事人在法庭上出示证据或陈述事实并进行互相质证,由合议庭按照证据认定规则对证据与事实进行认定的过程。
  法庭调查程序的质量与效果是决定行政官司胜负的关键!因此,原告当事人在这个阶段上要积极主动发起进攻,在关键时刻还要有以牺牲生命为代价来坚守这道防线的信念!
  法庭调查程序的任务是什么?法庭调查程序的任务是查清证据与事实!如何判断法庭调查程序的任务是否完成呢?换句话说,我们怎么知道法庭调查程序中的证据与事实查清楚了呢?
  记住关键点:法庭调查程序结束前审判长应当对法庭调查程序中所认定的证据与事实进行总结性发言(后面详解)!这是判断法庭调查程序任务是否完成的重要标志!
  具体操作细则如下:
  (一) 证据一定要在法庭上出示并宣读!否则,原告当事人应当和审判长进
  行坚决而果敢的斗争。
  很多法院的法官在法庭调查开始时,不要求被告出示和宣读证据,而是问原告当事人是否收到被告的证据,如果原告回答说收到了,法官就会让原告当事人直接发表对证据的质证意见。而大多数当事人会按法官的要求发表对证据的质证意见。这是一种十分错误的做法。
  正确的做法是:要求被告在法庭上出示并宣读证据内容。如果法官坚持不让被告出示并宣读证据,可以通过反复多次强调来迫使审判长犯错(有录音录像为证)。
  (二)能够当庭认定的证据必须要求审判长依法当庭认定。
  在行政诉讼程序中,证据质证一般是由被告先向法庭出示证据,并宣读证据内容,陈述该证据所要证明的目的及该证据的来源。然后,由原告发表对该证据三性(关联性、真实性、合法性)的质证意见。如果质证意见成立,法官就会当庭排除该项证据并不予认定。如果质证意见不成立,法官会当庭对该证据予以认定和采信。
  在证据质证环节中,对于能够当庭认定的证据与事实,一定要求审判长当庭予以认定。什么样的证据与事实是可以当庭认定的?一是双方当事人都没有争议的证据或事实是可以当庭认定的;二是一方当事人提供的证据,另一方当事人没有相反的证据反驳的证据是可以当庭认定的;三是一方当事人提供的证据或事实,对方当事人表示认可或不予反驳,经审判长提示仍然不予反驳的证据或事实是可以当庭认定的(见最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》法释〔1998〕14号)。
  (三) 不能当庭认定的证据应当要求审判长休庭合议,合议后再次开庭,
  再次开庭时,审判长应当公布合议庭对证据认定的结果。
  如果一项证据既未被法官当庭认定,也没有被明确予以否定,这时,原告应当向审判长举手发言,要求审判长对该证据作出明确表态,即认可或不予认可。如果审判长表示不能当庭认定,应当要求审判长休庭合议。合议庭休庭合议后,对该证据与事实有了合议结果后可以恢复开庭。再次开庭时,审判长应当将合议庭合议结果向当事人公布。如此循环往复只到所有证据与事实被法官明确认可或不予认可为止。
  证据质证阶段要注意的事项:举手求发言权。每一次发言,一定要向审判长举手示意,经审判长同意后,才能向被告或第三人、证人发问。未经审判长许可,不得随意发言。
  (四)对证据的三性进行质证(真实性、关联性、合法性)。
  1、对证据真实性的审查。证据真实性包括形式上的真实与内容上的真实。形式上的真实主要检查是否为原件,如果不是原件(原物),一定要检查复印件(复制品)上有没有原件(原物)保管单位加盖的与原件(原物)核对无误的公章。内容上的真实性主要是检查证据证明的事实是否与客观事实一致,如果与其他相关证据存在互相矛盾的地方,该证据的真实性不予认可。
  2、对证据关联性的审查(核心,要加倍小心)。一般来说,被告提供的所有证据的证明目的都是与案件争议事实无关的(争议事实)。因此,不能证明案件争议事实的证据都是与本案无关的证据与事实。通过关联性审查,可以让被告的所有证据变成没用的废纸!
  一定要求被告在法庭上宣读证据全文并陈述该证据的证明目的。无论证据的内容有多少,都必须要求被告将证据的全部内容宣读完毕。这个过程一定要有!为什么?因为要保证录音录像庭审直播观看质量与效果。如果在录音录像中无法听到证据的内容和证据的证明目的,那么,庭审直播的监督作用就会大打折扣。所以,千万不能因为害怕麻烦而同意法官与被告不宣读证据内容与证明目的的主张。
  特别强调:证据的关联性是指证据与“本案争议事实”是否有关联,而不是指该证据与“本案事实”是否有关联。凡是与“本案争议事实”无关的证据,都是没有法律意义的证据(没有用的证据),都应当予以排除不予认可。
  法庭标准语言:被告的证据与本案争议事实无关,原告方不予认可!
  需要注意的事项是:被告提供的所有证据的证明目的都是和案件争议事实无关的,都是没有法律意义的证据(不能用来证明案件争议事实),但是,有些证据的证明内容和争议事实是有关的,但被告不会明示用来证明争议事实,原告对这样的证据在开庭之前就应当将其作为自己的证据交合议庭,以便在法庭调查中向合议庭出示并质证。
  举例说明:被告给原告送达的《案件受理通知书》,其证明目的就是证明行政行为程序合法,依法履行了法定职责。这里,真实性、合法性没有争议。但关联性有争议。即这个证据是不能用来证明其行政程序合法和履行了法定职责的。被告或法官会以这个证据和“本案事实”有关而要求原告给予认可。原告稍不留神,极有可能就被绕了进去。这里,被告或法官将“证据与‘本案争议事实’有关”和“证据与‘本案事实’有关”进行偷换。即用“证据与‘本案事实’有关”取代了“证据与‘本案争议事实’有关”的概念。
  《案件受理通知书》与“本案事实”肯定有关,但和“本案争议事实”却没有关联性。本案争议的事实大多是“被告的调查程序”不合法,那么,这个《案件受理通知书》就不能证明“被告的调查程序”合法,因为,它只能证明“受理”环节是合法,不能证明其他所有环节都合法。
  如果“本案争议事实”是“《询问笔录》未经当事人核对证实”,那《案件受理通知书》就与这个争议事实无关,应当予以排除。
  本案争议事实如果是“被告应当召开听证会而没有召开听证”, 《案件受理通知书》和这个听证会显然没有关联性,应当予以排除。
  本案争议事实如果是“调查程序不全面、不客观、不公正”,那被告除了“听证会”的证据以外,几乎没有证据能够证明“调查程序全面、客观、公正”这个争议事实。
  通过上面的举例,我们应该清楚,被告就是利用原告当事人对法律知识的无知,通过诱导当事人对无关联证据与事实的认可,达到证明其程序合法的目的。
  3、对证据合法性的审查。对证据合法性的审查,主要是看证据的形式是否符合法律规定,证据的来源是否合法,证据收集的程序是否合法(在行政程序中,未经行政相对人互相质证的证据是证据收集程序不合法的证据)。
  法官绝对不会帮助原告当事人去找出被告的违法点。因此,只有原告当事人练就一副火眼金睛,在法庭上才不会为被告的诡辩术所蒙蔽。才不会露出自己防线的破绽,使被告有可乘之机。法庭上,原告当事人只要牢牢守住证据质证程序这个底线,那么,即使法官想帮被告也因无机可乘而无可奈何与徒劳无功。
  (五)将答辩状中提到的证据与事实在法庭上进行确认(认定或不予认定)。
  被告的证据质证完毕后,由原告向法庭出示被告违法的证据或事实,由被告对原告提供的证据与事实进行质证。
  这里需要说明一点,原告举证如果不能证明被告违法并不能因此免除被告的举证责任。被告仍然要为自己行为的合法性承担举证责任。
  被告的答辩状中既有对原告不利的证据与事实,也会有对原告有利的证据与事实。答辩状中陈述的证据与事实,原告在法庭上如果不作出明确的表态,根据证据认定规则,法官可以作为认定案件事实的依据。因此,对于被告答辩状中陈述的证据与事实,原告必须在法庭上作出明确的表态,对于有利于原告的证据与事实,必须要求审判长给予当庭认定。对于不利于原告的证据与事实,原告必须以充分的理由要求审判长给予明确的否定和排除。
  具体方法是,在法庭上复述答辩状中的内容,要求审判长作出认定或不予认定的明确表态。
  (六)将被告所有证据中有利于原告的证据提出来要求合议庭认定。
  在被告的举证过程中,一定会有对原告有利的证据与事实,只是由于被告的举证证明目的并不是用来证明案件争议的事实,所以,在被告举证时原告方不予认可,但这样的证据在原告举证时,原告必须向法庭出示并要求法庭给予认定。这里需要说明的是,虽然,原告和被告向法庭出示的都是同一个证据,但是,原告和被告用同一个证据所证明的目的一定是不相同的。
  (七)在法庭调查程序结束前,必须坚持要求审判长对证据质证所认定的证据与事实进行归纳与总结,这是法庭调查程序中必须坚守的底线!
  根据法律规定,在法庭调查结束前,审判长应当对证据质证所认定的证据与事实进行归纳与总结。在实践中,绝大多数法院都不能做到这一点!
  法庭调查这一个环节是整个行政诉讼过程中最为艰难也是最难实现的环节,但如果原告当事人在这个环节上能够不惧强权,坚持原则,只要事实没有查清,即使是法庭调查无法进行下去,也绝不放弃自己的诉讼权利,那最终的胜利一定是你的。
  对此,原告当事人必须要有以牺牲生命为代价的信念来坚守法庭调查阶段中这最后一道防线。这是原告必须牢固坚守的程序底线!一但破了这道防线,原告必败无疑!
  原告当事人应该如何做才能守住这道防线呢?
  在法庭调查程序结束前,审判长如果坚持不对证据与事实的认定进行归纳总结发言,这个时候一定要记住:什么事也别干了!一定要坚持要求审判长对证据与事实作出总结性(认定)发言。否则,输了官司可别怪我没有提醒你哦!
  在原告与审判长为证据认定僵持不下的过程中,原告应当采取一切有效措施进行坚决而无情的斗争。这些措施包括但不限于如下措施:
  1、申请法官回避,发起绝地反击!利用前面保留的申请回避权利,申请审判长甚至全体合议庭成员集体回避!因为,这些法官的行为严重违背了法官职业操守与道德底线,你的申请回避事实清楚,证据确凿无懈可击。
  2、坚决抵制进入下一个审判环节!理由就是证据与事实未予认定,事实未查清,法庭调查程序的任务没有完成!这时,无论审判长说什么,即使是强行进入下一个审理程序(法庭辩论程序),原告当事人也绝不可以配合法官进入下一个程序!这是必须坚决守住的底线!
  3、坚决要求审判长休庭!
  这个时候,由于原告提出法官回避的申请,审判长会宣布暂时休庭,因为,审判长的回避应当由法院领导来当庭宣布是否回避决定。如果审判长不宣布休庭,原告也一定要找各种理由(如生病、内急)要求审判长暂时休庭。
  休庭后用手机向法院院长或纪委监察委打举报投诉电话(立案热身阶段收集的信息派上用场了),如果没有法院、纪委监察委值班电话,可以直接拨打当地纪委监察委统一举报投诉电话(区号+12388)!紧急投诉法官枉法办案!
  记住:一定要在休庭后才能打举报投诉电话,如果不休庭,千万不能在法庭上用手机打举报投诉电话,那样的话,法官会以违反法庭纪律为由没收你的手机。
  4、法庭上反复提出强烈抗议(有录音录像支持你)!无论法官让原告做什么,只要审判长没有公布对证据与事实的认定结果,原告就必须在法庭上反复提出强烈抗议。
  5、庭审活动结束后,将法官与其他成员在庭审活动中的违法问题向有关国家机关进行书面形式的控告或投诉。
  这种时候和法官的斗争就是一场殊死的搏斗与较量!
  这个时候你一定要想清楚了:
  输了官司四处奔走呼嚎难不难?
  四处奔走呼嚎无果去非访难不难?
  非访会把自己送进牢房,而法庭上的依法斗争可能会让法官脱去法袍。这二个结果你要哪一个?
  法律赋予了你权利,你为什么不去坚守?
  如果你想清楚了上述问题,你就一定知道自己该怎么去做了!
  特别提示:法庭上,不过激!理性维权!据理力争!寸步不让!

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  这个时候,法官最盼望原告当事人有过激行为发生。有时,他们还会故意制造氛围,通过激怒原告当事人逼你犯错。只要你上套,他们就会以原告当事人违反法庭纪律为由休庭甚至对原告当事人采取强制措施,最后把所有过错责任全部推到原告当事人身上。因此,在这个生死悠关的紧要关头,原告当事人一定要扛住了,一定要保持头脑冷静,千万不能被他们抓住你过激行为的把柄。
  只要你在这个关键环节上挺住了,法官背理,原告当事人没有任何过错,他们就不敢对原告当事人采取任何不当的制裁措施。这样的庭审局势对原告当事人来说绝对是有百利而无一害。
  只要你在这个环节上能够战胜恐惧,迫使法官依法办案,你的官司就会见到胜利的曙光!即使事后法官敢枉法裁判,你在上诉审程序中绝对占据了有利的地位。正直的法官会从心里为你喝彩,你的勇敢将是他们公正执法的坚强后盾,而坏法官也不得不向你低头,狭路相逢勇者胜,你才是真正的英雄!
  法律依据:最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》(法释〔1998〕14号)十二、经过庭审质证的证据,能够当即认定的,应当当即认定;当即不能认定的,可以休庭合议后再予以认定;合议之后认为需要继续举证或者进行鉴定、勘验等工作的,可以在下次开庭质证后认定。未经庭审质证的证据,不能作为定案的根据。
  无论原告在前面的程序中和法官发生什么样的摩擦与斗争,只要法庭调查程序的最后结果与原告当事人的预期一致,那么,我要恭喜你,你已成功闯过一审程序的所有雷区,后面的法庭辩论程序与最后陈述程序基本是康庄大路一条,不会再出什么幺蛾子了。
  而且,原告在一审程序中就已经在法庭调查程序上锁定了整个行政官司的胜利前景。进入二审程序的可能性非常小,除非是原告当事人的实体诉求没有事实依据和法律依据支持,那就不是本《手册》所能解决的问题了。
  法庭调查程序如果一次开庭未能查清所有事实,可能还会有第二次、第三次开庭。只到查清所有证据与事实为止。法庭调查任务依法完成后,可以进入法庭辩论程序。在法庭辩论程序中,紧扣法庭调查程序中已经认定的证据与事实,结合法律具体规定,得出被告的行政行为违反具体的法律法规规定的结论,请求法庭依法支持原告得出的结论与观点。
  在最后陈述程序中,结合法庭辩论程序中得出的被告行政行为违法的结论,要求法庭依据《行政诉讼法》的具体规定撤销被告的行政行为,判令被告依法重新作出具体行政行为(因行政案件的不同而判决结果会有所不同)。
  (八)认真仔细核对庭审笔录,发现有与庭审不一致的记录,坚决要求书记员修正!实践中,虽然法庭有录音录像视频记录,但书记员都很阴,在一些看似不起眼但却非常关键的问题上,他们会作一些有倾向性的小运作,比如原告当事人在法庭上并不认可被告方的观点或意见,书记员却记录为认可,由于大多数人在短时间之内难于仔细研读笔录内容,加上庭审刚结束,当事人如释重负后多半会放松警惕。如果不经仔细阅读即在庭审笔录上签字,那对原告当事人不利的记录内容就会被法官当作定案的依据了。

  四、上诉审程序的注意事项
  如果坚持了上述原则,一审仍然败诉,二审的上诉状中一定要有程序违法和事实不清的上诉理由!
  因为,一审法院未完成程序规定即判原告败诉,其程序违法是证据确凿不容质疑的事实。而一审程序违法必然导致证据质证不充分,事实就不可能查清楚。
  二审法院收到上诉状后,应当在三个月内审结完毕。由于上诉状中强调了一审事实不清。根据法律规定,一审事实不清,二审必须开庭审理,而不能以书面形式审理并径行判决(法律依据:《行政诉讼法》第八十六条规定)。
  注意二审程序中常见的陷阱:不开庭,以书面形式审理并作出径行判决。
  书面审理的前提条件一定是经过调查和询问当事人,在查清事实的前提下,才可以进行书面审理。因此,一但发现二审法院有法官与当事人进行电话联系(或下达询问传票)的时候,你必须要保持高度警惕,二审法院可能不会开庭审理,而要以书面形式进行审理了。因此,在接到二审法院的电话询问(或询问传票)时,一定要明确表明拒绝书面审理的意见,对法官所提问题,拒绝作出正面回答,并强烈要求开庭审理查清事实(证据质证)。同时,以书面形式向二审法院阐明开庭审理的重要性。不管法院是否会采纳你的意见,一定要这样去做!
  最好的办法,就是在上诉期间,将上诉法院打来的所有电话号码,全部拉黑。这样一来,上诉法院要想和上诉人联系,只能通过信函方式联系而不能电话联系。
  二审程序开庭审理中应当注意的事项同一审程序,在此不作赘述。
  再审,一般是在二审判决裁定生效后的六个月内向生效法院的上一级法院提出申请。再审申请受理后,一般是按照生效判决裁定的程序进行审理。即生效法律文书是一审判决裁定,再审程序按照一审程序执行。生效法律文书是二审判决裁定,再审程序按照二审程序执行。
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  作者是一位失败的法制践行者,三十多年来,为了司法公正,曾把自己弄得遍体鳞伤,尝尽维权人的所有艰辛与磨难,为了让天下的维权者不走或少走弯路,我把三十年的维权经验教训总结成这份手册,衷心希望它能够对广大维权朋友有所帮助,也算是我对中国法制社会的一点小小的奉献。
  最后,衷心祝天下维权朋友万事胜意!永远健康、幸福、快乐!
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  湖北武汉魏崇敏 手机微信同号13986213513
  2020年9月9日星期

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楼主天外来客8201 时间:2020-09-18 08:53:26
  [原创]关于证据的认定规则 【以案说法】-凯迪社区 http://club.kdnet.net/dispbbs.asp?boardid=25&id=13886781
作者:法家梁剑兵 时间:2020-09-18 09:52:52
  好文!顶一下
作者:法家梁剑兵 时间:2020-09-18 10:10:53
  这篇文章写的极好!

  奇文共欣赏,
  疑义相与析,
  头戴荆棘冠,
  亦仗人间义。
作者:ty_143120011 时间:2020-09-21 10:31:06
  好东西,我要多看看
作者:我想说两句730 时间:2020-09-23 11:50:33
  这篇帖子很好,学习了。我还应当多学习,反复的学习,把此帖记下来。谢谢楼主。
楼主天外来客8201 时间:2020-09-25 09:20:02
  法庭调查开始之前为什么审判长必须归纳双方争议焦点?因为双方当事人必须围绕争议焦点进行举证质证,凡是与争议焦点无关的证据都是没有法律意义的证据或事实。对于没有法律意义的证据与事实,合议庭均应当予以排除。
作者:zxj16880518 时间:2020-10-10 17:21:26
  楼主:请在立案后的热身阶段前加上立案前的准备工作。如履行法定职责之诉应在立案前先行申请履行法定职责书,更需要注意的是申请书和信访的区分,信访件并不能作为履职之诉。
作者:zxj16880518 时间:2020-10-10 18:33:15
  二、开庭前的准备阶段,需要在一审庭审前对被告提供的辩护书认真解读,如认为辩护所依据法律法规,规范性文件不合法的,在一审庭审前提交附带审查规范性文件合法性审查申请。错过这一步,悔恨终生。不能在二审提交,一审庭后是否可以提交我未知。
楼主天外来客8201 时间:2020-10-18 09:32:59
  这是一位叫“海龙”的朋友发给我的微信:“魏老师,我是您《原告诉讼实用手册》和诉司法部庭审直播的受益者。非常感谢把你您的宝贵经验分享给大家,让每个维权者收益,在次再次表示衷心地感谢,祝您身体健康,生活愉快、全家幸福、好人一生平安。”
作者:我想说两句730 时间:2020-10-18 22:01:48
  同理,对被告答辩状中于原告当事人不利的证据与事实,原告当事人在法庭调查程序中必须明确提出反对意见。否则,这些于原告不利的证据与事实就会被法官作为定案的依据了。

  请教楼主:被告有答辩状,又出示了证据,其答辩的内容其中包含有时效问题及重复起诉问题。在这种情况下,法院是否应当开庭审理?如果法院不通知开庭审理,直接作出裁定驳回起诉怎么办?
楼主天外来客8201 时间:2020-11-01 09:45:59
  中国司法制度,法院实行二审终结制,但很多案件都会经历再审程序。给当事人的程序虽然多,但实质上却是流于形式。本人认为,再审程序不应当作为给当事人的一种福利,而应当是一个真正意义上的监督程序。对于进入再审程序的案件,再审无论是否改判,监督机关都应当追究原审法院相关责任人的相应法律责任。为什么?因为,原审程序或实体上如果没有问题,案件是不可能进入再审程序的,既然能够进入再审程序,那原审案件就一定有问题。
楼主天外来客8201 时间:2020-11-01 09:58:47
  @我想说两句730 2020-10-18 22:01:48
  同理,对被告答辩状中于原告当事人不利的证据与事实,原告当事人在法庭调查程序中必须明确提出反对意见。否则,这些于原告不利的证据与事实就会被法官作为定案的依据了。
  请教楼主:被告有答辩状,又出示了证据,其答辩的内容其中包含有时效问题及重复起诉问题。在这种情况下,法院是否应当开庭审理?如果法院不通知开庭审理,直接作出裁定驳回起诉怎么办?
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  “被告有答辩状,又出示了证据”从这一句话中,我是不是可以判断你的案件一审已经开过庭了,你想问的是上诉审程序?如果案件不存在管辖问题,仅有时效与重复起诉争议,那这个案件从法理上来说一审一定要开庭审理,二审如果证据与事实清楚且没有争议的话,大多数情况下,会简单询问当事人后,不经开庭直接径行判决或裁定。
  • 我想说两句730: 举报  2020-11-01 12:50:31  评论

    感谢老师能回复。一审还未通知开庭,只是收到被告的答辩状及证据,我对答辩状证据所答非所问有异议,但一直未通知开庭。老师,我现在该怎么办?
我要评论
楼主天外来客8201 时间:2020-11-06 10:28:55
  @我想说两句730 2020-10-18 22:01:48
  同理,对被告答辩状中于原告当事人不利的证据与事实,原告当事人在法庭调查程序中必须明确提出反对意见。否则,这些于原告不利的证据与事实就会被法官作为定案的依据了。
  请教楼主:被告有答辩状,又出示了证据,其答辩的内容其中包含有时效问题及重复起诉问题。在这种情况下,法院是否应当开庭审理?如果法院不通知开庭审理,直接作出裁定驳回起诉怎么办?
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  @天外来客8201 2020-11-01 09:58:47
  “被告有答辩状,又出示了证据”从这一句话中,我是不是可以判断你的案件一审已经开过庭了,你想问的是上诉审程序?如果案件不存在管辖问题,仅有时效与重复起诉争议,那这个案件从法理上来说一审一定要开庭审理,二审如果证据与事实清楚且没有争议的话,大多数情况下,会简单询问当事人后,不经开庭直接径行判决或裁定。
  -----------------------------
  既然一审还没有开过庭,就不可能有“又出示了证据”之说,开庭之前应该是“证据交换”。一审审限6个月,只要在审理期限之内开庭,都没有“不开庭”程序错误。另外,行政诉讼时效争议,由原告负举证责任,因此,一审不可能会不开庭,真要不开庭,那就是法院的问题了。
作者:风轻云淡求公正6 时间:2020-12-06 11:32:25
  写的很好
作者:哥也只是个传说 时间:2020-12-07 12:23:39
  写的好!
作者:自由自在623FV 时间:2020-12-11 13:57:22
  有幸拜读了您的文章,感谢魏老师大爱无私分享!!!
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